王利明：略论交易习惯的功能和适用——以<合同编司法解释>第2条为中心

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作者：作者：王利明，中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员，中国人民大学法学院教授 来源：《南大法学》2024年第2期 摘  要： 交易习惯作为一种“活法”和“软法”，是调整交易关系的重要依据。交易习惯与作为法律渊源的习惯并不完全等同，需要在适用中加以区别。在合同解释中，交易习惯的作用主要表现为认定合同的成立、澄清条款文义、使附随义务具体化，基于交易习惯的合同解释也兼顾了当事人信赖保护。交易习惯也是填补合同漏洞的重要方式。在适用中，系列交易习惯优先于行业习惯和地域习惯，与此同时，交易习惯劣后于合同优先于合同法任意性规定。主张适用习惯的当事人须证明是否存在交易习惯及其具体内容，同时法院负担交易习惯合法性与公平合理性的审查职责。 关键词： 交易习惯；软法；法律渊源；合同解释； ………………………………